Bénéficier des Conventions de Non-Double Imposition
L'erreur la plus courante lors de la mise en place d'une structure transfrontalière est de considérer l'existence d'une convention de non-double imposition comme suffisante, sans examiner ses conditions réelles d'application.
La fonction principale de la convention
Les conventions de non-double imposition sont signées entre deux pays pour éviter qu'un même revenu ne soit intégralement imposé à la fois dans le pays source et le pays de résidence; elles réduisent généralement les taux de retenue à la source ou prévoient un mécanisme de crédit d'impôt.
Mais ces avantages ne s'appliquent pas automatiquement; l'entreprise doit prouver qu'elle satisfait les conditions de résidence et d'activité réelle prévues par la convention.
Les limites du treaty shopping
Une société intermédiaire constituée dans un pays avec des actifs minimaux, dans le seul but d'accéder à un réseau conventionnel plus avantageux, est de plus en plus qualifiée de "treaty shopping" par les administrations fiscales de nombreux pays et se voit refuser les avantages conventionnels.
Depuis l'initiative BEPS (érosion de la base d'imposition et transfert de bénéfices) de l'OCDE, la plupart des conventions actuelles incluent un test de l'objet principal (principal purpose test), qui vérifie si l'objectif principal de la structure était un avantage fiscal.
Satisfaire les exigences d'activité réelle et de substance
Une société holding ou de financement doit généralement démontrer un bureau réel, du personnel local, un processus décisionnel indépendant et un objectif commercial authentique dans ce pays pour bénéficier des avantages conventionnels; ces critères sont collectivement appelés "substance".
Si les exigences de substance ne sont pas satisfaites, l'administration fiscale peut ignorer la structure et imposer directement l'opération au niveau de la société mère finale.
La notion de bénéficiaire effectif
De nombreuses conventions exigent que le bénéficiaire du revenu soit le "bénéficiaire effectif" pour prétendre à un taux de retenue réduit, c'est-à-dire qu'il doit détenir un contrôle économique réel sur le revenu, et non simplement servir de canal de transit.
Une société intermédiaire qui transfère immédiatement et automatiquement le revenu reçu vers un autre pays (structure conduit) voit son statut de bénéficiaire effectif contestable.
Le suivi dynamique du réseau conventionnel
Les conventions fiscales peuvent être renégociées ou résiliées dans le temps; un réseau conventionnel avantageux au moment de la mise en place d'une structure peut ne plus offrir le même avantage quelques années plus tard.
C'est pourquoi, même après la mise en place d'une structure internationale, le statut actuel des conventions concernées et leurs évolutions possibles doivent être suivis régulièrement.
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En savoir plusQuestions fréquentes
Un pays ayant signé des conventions avec tous les autres pays est-il automatiquement un bon hub de structuration?
Non; l'étendue du réseau conventionnel compte, mais une structure établie dans le pays au réseau le plus large peut tout de même se voir refuser les avantages si elle ne satisfait pas les exigences de substance.
Qu'est-ce que le test de l'objet principal?
Un test anti-abus présent dans la plupart des conventions fiscales actuelles, qui vérifie si l'objectif principal d'une opération ou d'une structure était d'obtenir un avantage fiscal.
Les exigences de substance sont-elles identiques dans chaque pays?
Non; elles varient selon le pays et le type de revenu, c'est pourquoi une analyse de substance distincte doit être réalisée pour chaque structure.
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